方案交流質量與專利申請文件的撰寫損失

? 方案交流質量與專利申請文件的撰寫損失

文/集佳知識產權代理有限公司 逯長明

在專利申請的過程中，申請文件的撰寫質量直接影響技術方案的保護範圍和未來權利的穩定性，甚至影響一件專利申請能否得到授權。所謂申請文件的撰寫質量高，是指該申請文件不但能夠達到申請專利的基本目的，即，使專利作為有效打擊競爭對手和防護自己的武器以及達到增強市場競爭的實力等商業目的，甚至能夠在自己的專利與在先專利衝突時有足夠的迴旋餘地或獲得保護範圍擴大的權利（主要看在先專利是否存在缺陷，如果在先專利存在缺陷，則本申請文件可能產生撰寫增益），還能夠有效阻止在後專利的成立或阻止在後專利所支持的產品或技術與自己進行市場搶奪。儘管申請人希望得到高質量的申請文件，但在代理實踐中經常發現由於撰寫者的技術經驗或法律經驗等的不足而導致申請文件存在缺陷，這些缺陷通常會影響申請人獲得權利、權利實施或商業目的的實現。當一個技術方案不能通過申請文件的撰寫獲得應有的具有適合範圍的專利權利時，則稱該申請文件存在撰寫損失。撰寫損失可能體現在代理人方面，包括質量相同時較高的撰寫成本；更多的撰寫損失則體現在申請人方面，包括申請文件存在的各種缺陷導致不能達到申請專利的基本目的。由於缺少法律經驗和技術經驗支持的申請文件會產生巨大的撰寫損失，因此，通常需要請專利代理機構進行專利代理以減少這種損失。從本質上説，申請文件撰寫損失的產生主要是所撰寫的專利申請文件沒有遵守專利法、專利法實施細則或審查指南的規定，事實上，申請文件撰寫損失是由多方面導致的，一個重要的方面來自代理人和申請人的方案交流，即技術交流和法律交流的質量。

代理人和申請人進行交流的目的，就是獲得足夠的申請文件撰寫素材，從代理的角度進行技術方案的再創造，達到申請專利的基本目的。然而，這只是理想的情況。目前我國專利申請文件的撰寫質量不高，與代理人和申請人的溝通不暢有直接關係。

從代理人角度看，首先是代理人缺乏溝通技巧或經驗導致申請人不能完全領會代理人的意圖或理解不到位，使得申請人不能有效地配合代理人提供技術交底資料，由於得到的撰寫素材通常不充分，代理人不得繼續花費大量時間進行溝通或檢索，從而導致撰寫成本上升和時間的延誤。其次是代理人技術經驗的缺欠導致不能有效地引導申請人提供技術交底資料。通常，技術經驗欠缺的代理人一方面很難贏得申請人的信任，另一方面也無法從法律要求出發與申請人進行技術問題的深入討論，依據申請人在這種情況下提供的技術資料所撰寫的申請文件通常只能滿足專利撰寫的形式要求，難以撰寫出有效且保護範圍較寬的申請文件，此時的撰寫損失表現在撰寫成本的提高或撰寫質量的下降，影響申請人獲得理應獲得的較佳保護範圍的權利。例如，所撰寫的權利要求不能得到説明書的支持，使權利要求中的概括不成立。第三是代理人法律經驗的缺乏使申請人不能完全領會法律的相關規定，造成理解失誤。由於專利申請文件本質上是從技術角度描述的法律文件，欠缺法律經驗極易使代理人受申請人純技術思想的干擾，使代理人的撰寫的申請文件更傾向於技術説明書或較多功能性的描述，這樣的申請文件嚴重時既給競爭對手足夠的提示，又可能不滿足法律的要求導致駁回或獲得的權利不穩定。

從申請人角度看，最主要的問題是有些申請人不能為代理人提供有效且充足的撰寫資料。產生這種狀況的原因通常有下述幾種：（1）發明人沒有時間處理專利資料，造成所提供的專利資料與專利撰寫所需的資料不充足。這與我國大多數人對專利認識的缺乏，例如不重視專利或不瞭解專利對企業及個人的作用，重技術成果的獲得而輕權利的獲得等有直接的關係。（2）發明人專利知識的缺乏，造成所提供的專利資料與專利撰寫所需的資料不適應。進行有針對性的專利培訓可以解決該問題。（3）發明人與代理人缺少基於專利法的技術問題的討論，使發明人只能就事論事地就發明方案本身提供資料，較難提供發明方案的再創造部分。（4）申請人提供的代理費與所代理技術方案的技術難度、撰寫質量不平衡，導致代理人難以長期以較高的撰寫成本進行申請文件的撰寫。如果將專利代理與產業運作同等看待，合理的撰寫費用可能導致較佳的申請文件撰寫的投入產出比例，有利於申請人專利權利的獲得。

綜上所述，由於代理人與申請人之間的技術方案交流質量直接影響申請文件的撰寫損失的大小，因此，代理人和申請人雙方應共同努力減少申請文件的撰寫損失，使其趨於零，從而最大限度地保護申請人的利益。